公司法理解与运作-第19章
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《公司法》第187条规定：有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，按照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。
股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新设应当按照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。同时，《公司法》第188条第2款规定：公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。不按规定办理变更登记的，责令限期登记，逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款（《公司法》第225条）。
八、公司破产、解散和清算
1．公司破产及其法律后果
从某种意义上讲，市场经济就是一种风险经济，破产现象是不可避免的。所谓破产，是指企业因不能清偿到期债务或出现资不抵债，而通过法定程序清偿财产、偿还债权而终止其法人资格的一系列法律活动。
1986年12月2日，第六届全国人民代表大会常务委员会第18次会议通过《中华人民共和国企业破产法（试行）》（适用于全民所有制企业下简称《破产法》，1988年11月1日起开始施行。《中华人民共和国民事诉讼法》（1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过，第19章对“企业法人破产还债程序”作了具体规定，进一步完善了中国的破产法律制度。
公司因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告该公司破产还债，公司作为债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债，由人民法院裁定后宣告进入破产还债程序。国有独资公司和其他全民所有制公司的破产还债程序适用《破产法》的规定，如《破产法》第3条第2款规定，企业有下列情形之一的，不予宣告破产：①公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或者采用其他措施帮助清偿债务的；②取得担保，自破产申请之日起6个月内清偿债务的。另外，企业由债权人申请破产、上级主管部门申请整顿并经企业与债权人会议达成和解协议的，中止破产程序。而且《破产法》规定，企业作为债务人申请宣告破产，须经其上级主管部门同意。
人民法院在接到债权人或债务人的破产申请后，经审查材料齐备、符合破产界限后，即可受理，裁定宣告其破产，并在10日内通知债务人和已知的债权人，并发出公告。债权人在规定时限内申报债权，并可以组成债权人会议，讨论通过破产财产的处理和分配方案或者和解协议。人民法院组织有关机关和人员成立清算组织来负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。在破产还债程序中，破产企业与债权人会议达成和解协议的，经人民法院认可后，由人民法院发布公告，中止破产还债程序。另外，《破产法》对全民所有制企业的破产整顿作了具体规定。
《公司法》第189条规定：“公司因不能清偿到期债务，被依法宣告破产的，由人民法院依照有关法律的规定，组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，对公司进行破产清算。”从法律上正式确认了公司的破产能力，因为《破产法》适用于全民所有制企业，《民事诉讼法》中的“企业破产还债程序”适用集体企业、私营企业、外商投资企业，而公司不能“一刀切”地划归为某种所有制形式。这里所说的“有关法律”，即《破产法》和《民事诉讼法》及有关司法解释；所谓“有关机关”，一般是指企业主管机关、国有资产管理、计委、税务、物价、工商行政管理、劳动、人事等机关；所谓“有关专业人员”是指注册会计师、审计师、律师及统计、金融、拍卖、资产评价等方面的专业技术人员；所谓“清算组”是接管破产企业，对破产财产进行清算程序的临时特殊机构。
清算组在人民法院宣告企业破产后一定时间内组成，接管破产企业，负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配以及依法进行必要的民事活动。清算组独立于债务人和债权人，只对人民法院负责并报告工作。清算组提出破产财产分配方案，经债权人会议讨论通过，报请人民法院裁定后执行。破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：①破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；②破产企业所欠税款；③破产债权。
破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产财产分配完毕，由清算组提请人民法院终结破产程序。破产程序终结后，未得到清偿的债权不再清偿。破产程序终结后，由清算组向破产企业原登记机关办理注销登记。
2．公司的解散
公司解散是结束公司的正常经营活动，消灭其法人资格的一种法律程序。
（1）公司解散的原因公司解散大致分为两种情况，一为自愿解散，一为强制解散。
①自愿解散：根据《公司法》第190条的规定，列举了以下三种情况：a．公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时。公司的法人人格因依法登记而取得，不同于自然人，其法人资格受规定的期限限制，除在营业期限届满之前，延长其营业期限并办理变更登记，一旦营业期限届满，其法人资格自然不复存在，解散是理所当然的事。另外，公司可在章程中规定其他解散事由，该事由一旦出现，也归于解散，如某金矿有限公司章程中规定，一旦金矿开采完毕或探明无金矿时解散。b．股东会决议解散。在公司经营过程中，可能出现公司无需继续存在必要的事由，此时，经股东会（或股东大会）决议可以解散，如某公司因连续多年未盈利或亏损，于是股东年会决议解散。c．因公司合并或者分立需要解散的。公司合并中，无论是新设合并、或吸收合并都会出现原公司全部或部分解散，至于分立，只有新设分立才会出现原公司的解散。详细论述见第七章的内容，在此不赘言。
②强制解散。《公司法》第192条规定：公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散。是指公司在经营活动中有违反商标法、广告管理条例、物价管理条例等法律、行政法规的违法经营活动，而被登记主管机关吊销营业执照，取消其经营主体资格而解散。
当然还有诸如破产、撤销登记等原因而导致公司解散，对此，《公司法》未作明示。
（2）公司解散的后果公司解散，除因合并或分立事由者外，并不标志着公司法人资格的马上消灭，应进入清算程序，这种清算称为解散清算，不同于破产清算。无论是解散清算或破产清算，在清算期间内，公司的法人资格视为存续，但其权利能力仅限于清算范围内，具体由清算组处理公司未了结的业务。
至于公司解散后，是否需要进行解散登记，《公司法》未作规定。
3．公司清算的含义
清算，是指清点公司财产，清理债权、债务，整理各种法律关系，以消灭公司法人资格的一种法律程序。公司解散后，除因公司合并或者分立事由者外，都要经过清算程序。
一般公司立法或理论中，所讲的清算都是指因公司解散而进行的清算活动。中国《公司法》中对清算所作的规定，既适用于解散清算，也适用于破产清算。
4．清算组的成立及职权、责任
无论是破产清算亦或解散清算都必须依法组成清算组来完成对公司的清算任务。所谓清算组是指在公司破产或解散过程中从事清算事务、处理公司财产和债权债务的执行机构。在一般公司立法和论著中都称之为“清算人”。
清算组的构成因清算事由不同而异。根据《公司法》第189条、第191条、第192条的有关规定，具体情况如下：（1）公司因破产而清算，由人民法院依照有关法律的规定，组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组。
（2）公司除因公司合并或者分立而自然解散的，应当在15日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选；逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。
人民法院应当受理该申请，并及时指定清算组成员，进行清算。由此可见，清算人选，有法定的（适用于有限责任公司），但具体由哪种股东担任，《公司法》未作明示，有选任的（适用于股份有限公司）和指定的。
（3）公司因强制解散的，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。至于“有关主管机关”之性质，《公司法》未作明示。
根据《公司法》第193条规定，清算组在清算期间行使下列职权：①清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；②通知或者公告债权人；③处理与清算有关的公司未了结的业务；④清缴所欠税款；⑤清理债权、债务；⑥处理公司清偿债务后的剩余财产；⑦代表公司参与民事诉讼活动。
根据《公司法》第198条规定，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。
清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的，责令退还公司财产，没收违法所得，并可处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任（《公司法》第218条）。
5．清算事务及程序
清算组在《公司法》规定的职权范围内履行以下清算事务：（1）催报债权。根据《公司法》第194条规定，清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上至少公告3次。不按规定通知或者公告债权人的，责令改正，对公司处以1万元以上10万元以下的罚款（《公司法》第217条）。债权人应当自接到通知书之日起30天内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，向清算组申报其债权。
债权人申报其债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。
债权人逾期未申报债权的，应如何处理，《公司法》未予明示。根据《破产法》的规定，债权人逾期未申报债权的，视为自动放弃债权。
（2）清偿债务。清算组在清理完公司财产、编制好资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会或者有关主管机关确认。公司财产能够清偿公司债务的，分别支付清算费用，职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款后，对公司债务进行清偿。
（3）分配剩余财产。根据《公司法》第195条第3款规定，公司财产按规定清偿后的剩余财产，由清算组分配给股东。有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。在清算期间，公司不得开展新的经营活动。公司财产在未按规定清偿前，不得分配给股东。
6．清算终结
在经过债务清偿和剩余财产分配后，清算即告终结。根据《公司法》第1
